文 | 北京安理律师事务所高级合伙人 王新锐

    编辑 | 齐介仑

    我在这个专栏中已经写了多篇和创业法务有关的文章，具体涉及移动社区、O2O、大数据、可穿戴设备等领域。但从身边创业者朋友的反馈来看，他们困惑的不仅是具体的法律问题，还有在创业过程中应该如何理解法律环境和法律所起的作用。接来下我将把重点放在创业者普遍会遇到的法律问题上，这一篇谈谈常见的错误观念。

    “创业公司天然就是违法的”

    很多创始人觉得自己做的事情是独一无二的，是对传统的挑战和颠覆，而法律往往滞后于技术发展，因此创业中违法很正常。君不见Google、Facebook、Uber、Airbnb这些知名公司创业过程中也一直伴随着各种政府处罚或法律诉讼。这种观念不能说完全是错误的，但确实是有害的。因模式或技术创新而不得已的违法和因节省成本主动的违法完全是两回事，前者如果有巨大的正面社会效应，有时会被同情和豁免，有时仍然要为违法行为付出代价。

    而对普通的创业公司来说，违法的代价是很高的，积累的法律瑕疵将来都需要弥补。有些创始人“精打细算”，在工商登记、商标注册、证照取得方面都不愿意“浪费钱”，而等公司做到一定规模后，这些违法违规行为获得被行政部门处罚，或者被对手恶意举报或恶意抢注，甚至被了解内情的员工要挟。就算没有被外人发现，也会影响到VC投资的信心和估值。

    当然，从另一方面来说，创业公司确实也不太可能将公司运营的每一个细节都做到百分之百的合法合规（对大公司也很难），这就需要创始人对法律政策风险有整体的把握。具体如何评估本专栏后面会详述。

    “合同差不多就行了，反正打官司的可能性也不大”

    很多创业者并不重视合同，自己随意起草或从网上搜来的合同都写得很糟糕，有部分条款根本无法执行或是无效的。有的创业者在网上看到了硅谷的一则新闻，就“创作”了一个条款，而老辣的对手心知该条款无效（但不影响合同其他条款的效力），也不点破，谈判时还装模作样死也不答应这个条款，于是创业者暗自得意，觉得这很好地保护了自己的利益。还有一些创业者轻信合作方的口头承诺，没有落实到合同上。

    对合同的不重视，也反映了对法律环境的理解。我不止一次听创始人提到，中国社会缺乏契约精神，把合同签好了也执行不了，等于废纸一张。同样地，这种想法有一定的现实依据，但对创业有很大害处。合同的本质是对交易各方收益和风险的分配，交易过程和权利义务界定得越清楚，各方发生争议的可能性就越小。除了法律约束，合同也包含了商业约束和道德约束，白纸黑字写下来就能降低各说各话的可能性。很多合同之所以执行不了、执行不好，在道德因素之外，多系前期合同谈判不到位，埋下了发生争议的导火索。

    “法律风险都可以通过约定规避”

    前面说了没有合同是万万不能的，但合同也不是万能的。很多创业项目不注意思考项目深层次的法律风险和商业风险，一股脑推给法务或律师，希望通过和用户、对手的合同约定来规避，这是根本行不通的，实际是掩耳盗铃。

    首先，合同不能规避违法和违规行为风险，比如纵容侵权、色情内容的商业模式，仅通过用户协议要求内容上传者负责合法性，实际是不负责任的。其次，急于达成交易而不挑选合作方，试图通过高额的违约责任来约束对方，实际会形成逆向选择，即最后愿意接受这些条件的，违约概率也更高。

    法律风险和商业风险都是现实的风险（而且有时是一回事），必须在创业的开始就作为成本进行考虑，必要时必须相应地调整业务模式。